При изучении трудового договора значение приобретает определение его сторон.
Сторонами трудового договора, как известно, являются работник и работодатель, выступающие как равноправные субъекты рынка труда при заключении трудового договора (ст. 20 ТК РФ).
Наибольшая часть лиц, занятых в сфере охраны здоровья граждан в Российской Федерации, занимают должности медицинских и фармацевтических работников. Понятия «медицинского и фармацевтического работника» приведенные в Федеральном законе № 323-ФЗ, имеют схожие между собой черты.
Медицинским работником является физическое лицо, имеющее медицинское или иное образование, работающее в медицинской организации и в трудовые (должностные) обязанности которого входит осуществление медицинской деятельности либо физическое лицо, которое является индивидуальным предпринимателем.
Простейший анализ показывает, что в Федеральном законе № 323-ФЗ содержатся нормы, согласно которым индивидуальный предприниматель может выступать в трудовом договоре, как на стороне работника, так и работодателя, в то время как у них разный трудоправовой статус в сфере трудовых отношений и в ТК не допускается их смешение. Для каждого из субъектов трудового правоотношения установлены соответствующие основные (статутные) права и обязанности (ст. 21, 22 ТК). Кроме того, индивидуальный предприниматель по своей экономической основе в сфере предпринимательства выступает хозяйствующим субъектом и в трудовом договоре и трудовом правоотношении может быть только работодателем, а с точки зрения экономических признаков наемного труда индивидуальный предприниматель никак не является работником по определению ТК (ст. 20), а по существу - «наемным работником».
Фармацевтический работник определен как физическое лицо, которое имеет фармацевтическое образование, работает в фармацевтической организации и в трудовые обязанности которого входят оптовая и (или) розничная торговля лекарственными средствами, их изготовление, перевозка, отпуск, хранение. В понятие фармацевтического работника не включается индивидуальный предприниматель, как это установлено для медицинского работника.
К уровню подготовки медицинских и фармацевтических работников предъявляются высокие требования, прежде всего, к образованию. В науке трудового права критикуется так называемое «иное образование», которое позволяет лицам заниматься медицинской деятельностью и при отсутствии именно медицинского образования. Ссылаясь, например, на лиц, имеющих биологическое образование, обращалось внимание на негативное отношение к этому со стороны профессиональной общественности. Позднее, соглашаясь в основном с указанными утверждением, отмечалось, что не всегда идет речь о нарушении законодательства. В качестве аргумента приводится Номенклатура должностей медицинских работников и фармацевтических работников, согласно которой к медицинским работникам отнесены также специалисты с высшим профессиональным образованием, как биолог, зоолог, медицинский психолог, эксперт и другие, занимающие соответствующие должности в медицинских организациях. Следует отметить, что ясность в решении данных спорных вопросов была внесена российским законодателем путем дополнения частью 2.1 ст. 69 Федерального закона № 323-ФЗ, согласно которой к медицинской деятельности допускаются педагогические и научные работники при наличии свидетельства об аккредитации специалиста, в первом случае, осуществляющие практическую подготовку обучающихся по профессиональным образовательным программам медицинского образования, а во втором случае, осуществляющие научные исследования в сфере охраны здоровья.
В Федеральном законе № 323-ФЗ приведено также понятие фармацевтического работника, характеризующегося наличием фармацевтического образования, работой в фармацевтической организации и в трудовые обязанности которого, в отличие от медицинских работников, входит оптовая и (или) розничная торговля лекарственными средствами, их изготовление, перевозка, отпуск, хранение.
Вопросы о допуске к фармацевтической деятельности лиц, имеющих право на осуществление фармацевтической деятельности и получивших дополнительное профессиональное образование в части розничной торговли лекарственными препаратами были решены в Федеральном законе № 323-ФЗ (ст. 69) при условии их работы в обособленных подразделениях (амбулаториях, фельдшерских и фельдшерско-акушерских пунктах, центрах (отделениях) общей врачебной (семейной) практики) медицинских организаций, имеющих лицензию на осуществление фармацевтической деятельности и расположенных в сельских населенных пунктах, в которых отсутствуют аптечные организации.
Вместе с тем установлено, что после перерыва в медицинской или фармацевтической деятельности более пяти лет с лицами, имеющими указанное образование, трудовой договор может заключаться после обучения по дополнительным профессиональным программам и при наличии свидетельства об аккредитации специалиста. Определены также лица, не завершившие освоение образовательных программ высшего медицинского или высшего фармацевтического образования, и лица с высшим медицинским или высшим фармацевтическим образованием, которые могут быть допущены к осуществлению медицинской деятельности или фармацевтической деятельности на должностях среднего медицинского или среднего фармацевтического персонала.
Таким образом, представляется возможным выделить соответствующие группы медицинских и фармацевтических работников.
В юридической литературе представляется обоснованным деление должностей медицинских работников по группам: 1) руководители (главврачи, их заместители, заведующие отделениями); 2) должности специалистов с высшим профессиональным (медицинским) образованием (врачи); 3) должности специалистов с высшим профессиональным (немедицинским) образованием, к которым относятся биолог, зоолог, медицинский психолог; 4) должности специалистов со средним профессиональным медицинским) образованием (средний медицинский персонал); 5) иные должности медицинских работников (младший медицинский персонал).
Следует согласиться и с тем, что не все работники медицинских организаций относятся к медицинским работникам. Если работники замещают должности, отнесенные к «руководителям», но не имеют медицинского образования, а имеют иное высшее профессиональное образование, то они медицинскими работниками в указанном смысле не являются. Соглашаясь с этим, возникает необходимость учитывать, что к медицинской деятельности могут допускаться при наличии свидетельства об аккредитации специалиста педагогические работники, осуществляющие практическую подготовку лиц, обучающихся по профессиональным образовательным программам медицинского образования и фармацевтического образования, а также научные работники, осуществляющие научные исследования в сфере охраны здоровья.
Для полноты исследования целесообразно выделить также соответствующие группы фармацевтических работников.
Согласно указанной Номенклатуре можно выделить следующие группы фармацевтических работников: 1) руководители (директор, заведующий, начальник аптечной организации, их заместители; заведующий складом оптовой торговли лекарственными средствами и т.д.; 2) специалисты с высшим профессиональным фармацевтическим образованием (провизоры); 3) специалисты со средним профессиональным фармацевтическим образованием (фармацевт, в т.ч. старший фармацевт); 4) иные фармацевтические работники (младший фармацевтический персонал), например, фасовщик.
Наряду с этим используется такой общий термин как «медицинский персонал», который охватывает тех, кто оказывает медицинскую помощь. При этом подчеркивается, что именно лица медицинского персонала состоят в отношениях с работодателем и в качестве исключения приведен врач, занимающийся частной практикой и получивший в установленном законом порядке статус индивидуального предпринимателя. Можно полагать, что более корректный подход требует выделения медицинских и фармацевтических работников, заключивших трудовой договор, как его сторона с работодателем, - другой стороной этого договора, который порождает трудовое правоотношение между ними. К этим работникам следует относить также лиц, указанных Федеральном законе № 323-ФЗ (в п. 2.1. ст. 69).
В юридической литературе рассматривается и так называемый «медицинский корпус», в который включают врачей, фельдшеров, медсестер, а в части лекарственного обеспечения и обслуживания населения к указанному корпусу относят провизоров и фармацевтов. Следует обратить внимание на это определение медицинского корпуса, объединяющего как медицинских, так и фармацевтических работников в единую сферу охраны здоровья граждан.
Соглашаясь в основном с указанной позицией, представляется, что в число выделяемых особенностей правового регулирования труда входит также и содержание трудового договора, и иные правовые признаки, отграничивающие медицинских работников как «квалификация», «сфера охраны здоровья граждан», в которых заняты фармацевтические работники.
В сфере охраны здоровья действуют не только нормы Федерального закона № 323-ФЗ, рассмотренные выше, но и иные нормативные правовые акты, определяющие правовое положение медицинских и фармацевтических работников, их права и обязанности.
Следует также рассмотреть вопрос соотношения основных трудовых прав и обязанностей работника (ст. 21 ТК) с правами и обязанностями медицинских и фармацевтических работников, предусмотренных Федеральным законом № 323- ФЗ (ст. 72, 73). В указанном Федеральном законе детально не раскрываются основные трудовые права этих работников, а предусматривается «право на основные гарантии, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, в том числе на:
- создание руководителем медицинской организации соответствующих условий для выполнения работником своих трудовых обязанностей, включая обеспечение необходимым оборудованием;
- профессиональную подготовку (в том числе при невозможности выполнять трудовые обязанности по состоянию здоровья и при увольнении работников в связи с сокращением численности или штата в связи с ликвидацией организации), переподготовку и повышение квалификации за счет средств работодателя;
- прохождение аттестации для получения квалификационной категории, а также дифференциацию оплаты труда по результатам аттестации;
- стимулирование труда в соответствии с уровнем квалификации, со спецификой и сложностью работы, с объемом и качеством труда, а также конкретными результатами деятельности;
- создание профессиональных некоммерческих организаций;
- страхование риска своей профессиональной ответственности (ст. 72).
При простейшем сравнительном анализе статьи 21 ТК РФ и ст. 72 указанного Федерального закона выявляется определенное сходство и вместе с тем некоторые различия, несколько иная направленность. В юридической и учебной литературе отмечается, что большинство прав медицинских и фармацевтических работников носят самый общий характер, они определены ТК РФ. С этим обоснованным выводом следует согласиться, но стоит отметить, что в ТК РФ (ст. 21) закреплено право работника на подготовку и дополнительное профессиональное образование, а согласно Федеральному закону № 323-ФЗ (п. 2 ч. 1 ст. 72) медицинским и фармацевтическим работникам устанавливается право «на профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации за счет средств работодателя». Кроме того, профессиональная переподготовка за счет средств работодателя или иных средств предусматривается как при невозможности выполнять трудовые обязанности работником в связи с состоянием здоровья, так и при увольнении работника в связи с сокращением численности или штата либо в связи с ликвидацией организации. Таким образом, это право гарантируется законом и приобретает важное значение при увольнении работника по инициативе работодателя (п. 1, 2 ч. 1 ст. 81 ТК) и при решении вопросов, связанных с невозможностью выполнения работником трудовых обязанностей по состоянию здоровья.
Проведенный анализ показывает, что нормы Федерального закона № 323-ФЗ в равной мере распространяют свое действие, как на медицинских, так и на фармацевтических работников, включая гарантии трудовых прав, а также их обязанности.
Сравнивая обязанности работника, определенные ст. 21 ТК и обязанности фармацевтических работников по ст. 73 Федерального закона № 323-ФЗ, можно видеть, что этим законом установлены достаточно специфические обязанности, выполняемые медицинскими и фармацевтическими работниками. Они обязаны: оказывать медицинскую помощь в соответствии со своей квалификацией, должностной инструкцией, служебными или должностными обязанностями; назначать лекарственные препараты и выписывать их на рецептурных бланках в установленном порядке; сообщать уполномоченным должностным лицам медицинских организаций информацию обо всех случаях выявления побочных действий лекарств; соблюдать врачебную тайну; совершенствовать профессиональные знания и навыки путем обучения по дополнительным профессиональным программам в образовательных и научных организациях в установленном порядке.
Фармацевтические работники несут обязанности, предусмотренные в указанной статье, за исключением оказания медицинской помощи и назначения лекарственных препаратов.
В то же время, согласно установленным функциям аптек, ими оказывается, наряду с другими, консультативная помощь в целях обеспечения ответственного самолечения, а также в функции аптечных пунктов и аптечных киосков входит оказание первой медицинской помощи.
В результате сравнительного анализа этих обязанностей, установленных ст. 21 ТК, основными трудовыми обязанностями работника выявляются некоторые их различия. Указанной статьей 73 Федерального закона № 323-ФЗ граждан медицинские и фармацевтические работники наделяются такой обязанностью как сохранение врачебной тайны, а, следовательно, в трудовом договоре этих работников сохранение указанной тайны должно быть включено в число обязательных условий договора, но в ТК РФ оно входит в дополнительные условия трудового договора и приобретает качества обязательного условия в установленном законом порядке (ч. 4 ст. 57 ТК).
Обязанности указанных работников по Федеральному закону № 323-ФЗ, как специальные обязанности, выражают особенности их профессиональной деятельности, в том числе их осуществление в соответствии с законодательством Российской Федерации, руководствуясь принципами медицинской этики и деонтологии, следует полагать, что предусмотренные ст. 21 ТК основные (статутные) обязанности работника носят общий характер, то есть обязанности всех, кто работает по трудовому договору. При данном подходе обязанности, установленные указанным Федеральным законом, рассматриваются как «специальные обязанности», присущие медицинским и фармацевтическим работникам сферы охраны здоровья.
Более детально обязанности медицинских и фармацевтических работников могут уточняться в таком важном локальном нормативном акте как правила внутреннего трудового распорядка, а также в трудовом договоре, должностной инструкции как приложении к трудовому договору.
В юридической литературе высказываются суждения, представляющиеся достаточно обоснованными и актуальными о том, что в указанном Федеральном законе права и обязанности медицинских и фармацевтических работников нашли свое легальное определение. При этом отмечено, что «...права пациентов реализуются не только надлежащим исполнением своих обязанностей всем персоналом медицинских учреждений, но и государственным обеспечением прав и свобод человека и гражданина, в том числе и медицинских работников».
На основе проведенного анализа можно сделать следующие основные выводы.
- При разнонаправленных трудовых функциях медицинские и фармацевтические работники имеют основные (статутные) трудовые права и обязанности (ст. 20 ТК РФ), а также единые специальные права и обязанности, установленные Федеральным законом № 323-ФЗ, не совпадающие лишь в части назначения лекарственных препаратов и оказания медицинской помощи.
- С точки зрения трудового права понятие «медицинский работник» не соответствует понятию «работник», установленному ст. 20 ТК РФ.
- Условие о соблюдении врачебной тайны является обязанностью медицинских и фармацевтических работников и его следует относить к обязательным условиям трудового договора.
СОРОКИН Борис Константинович
аспирант кафедры трудового права и права социального обеспечения Всероссийского государственного университета юстиции (РПА Минюста России)