Статья 37 Конституции РФ гарантирует каждому право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены.
Именно поэтому работодатели в соответствии со ст. 22 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) обязаны обеспечивать безопасность и условия труда, соответствующие государственным нормативным требованиям охраны труда. Одновременно работники, как установлено ст. 21 ТК РФ обязаны соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности.
Одно из направлений обеспечения безопасных условий и охраны труда - организация проведения за счет средств работодателя обязательных предварительных и периодических медицинских осмотров, других обязательных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников, внеочередных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников по их просьбам в соответствии с медицинскими рекомендациями (ст. 212 ТК РФ). Остановимся на некоторых проблемах, которые возникают в связи с организацией и проведением обязательных медицинских осмотров.
Медицинские осмотры: некоторые проблемы теории и практики
Во-первых, в соответствии со ст. 69 ТК РФ обязательному предварительному медицинскому осмотру при заключении трудового договора подлежат лица, не достигшие возраста восемнадцати лет, а также иные лица в случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами. Если гражданин трудоустраивается на основную работу, проблемы с применением данного законодательного требования минимальны: соискатель направляется на медицинский осмотр и при отсутствии противопоказаний для выполнения трудовой функции с ним заключается трудовой договор. В то же время работник вправе работать в свободное от основной работы время, т.е. заключить трудовой договор о работе по совместительству. Совместительство может быть внешним и внутренним; работник вправе выполнять как трудовую функцию, аналогичную основной деятельности (за некоторым исключением), так и отличную от нее. Поскольку глава 44 ТК РФ не содержит особых положений относительно медицинского осмотра совместителя, следовательно, должны применяться общие требования законодательства. Таким образом, до заключения трудового договора по совместительству, в случаях, предусмотренных ТК РФ и иных федеральных законах, работодатель должен организовать, а соискатель пройти медицинский осмотр.
На наш взгляд, данный подход оправдан, только если по совместительству работник будет выполнять иную трудовую функцию, нежели по основному месту работы, либо при аналогичной трудовой функции у него будет другой вид работ, требующий обязательного прохождения медосмотра, либо будут иные производственные факторы, воздействующие на здоровье работника (например, по основному месту работы гражданин работает менеджером по продажам на заводе, по общему правилу медосмотр не проводится; однако по совместительству он трудоустраивается также менеджером по продажам, но в образовательную организацию, любая деятельность в которой согласно п. 18 Перечня работ, при выполнении которых проводятся обязательные предварительные и периодические медицинские осмотры (обследования), требует обязательного прохождения как предварительного, так и периодического медицинского осмотра).
В остальных случаях (трудовая функция аналогична; отсутствует специфика работ; производственные факторы, воздействующие на здоровье работника, у каждого из работодателей одинаковы), полагаем, что работник-совместитель должен быть освобожден от обязанности проходить предварительный, а в дальнейшем и периодический медицинский осмотр, за исключением ситуации, когда подходит к концу «срок действия» медицинского осмотра (например, при работе в образовательных организациях всех типов и видов, а также детских организациях, не осуществляющих образовательную деятельность, медицинский осмотр проводится ежегодно). Соискатель (а в дальнейшем и работник) должен лишь предъявить заключение, в котором указан результат медицинского осмотра (медицинские противопоказания выявлены, не выявлены), которое в соответствии с п.п. 13 и 31 Приказа Минздравсоцразвития России от 12.04.2011 № 302н незамедлительно после завершения осмотра выдается лицу, поступающему на работу, или завершившему прохождение периодического медицинского осмотра. Соответствующие изменения необходимо внести в ст.ст.282 и 283 ТК РФ. Косвенно данные выводы подтверждаются Рострудом, который недавно высказал точку зрения, что возможно «получение работником, ранее проходившим предварительный медицинский осмотр в этой организации, заключения о прохождении предварительного медицинского осмотра без повторного его прохождения при условии неистечения предусмотренного срока периодичности прохождения медицинских осмотров».
Предложенные изменения, во-первых, снизят финансовую нагрузку на работодателя, ведь, по сути, в настоящее время работодатель по совместительству повторно должен оплатить медицинские услуги, имеющие одну и ту же цель; кроме того, не будет оснований для привлечения работодателя к административной ответственности по ч. 3 ст. 5.27.1 КоАП РФ за допуск работника к исполнению им трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров.
Работники же будут освобождены от повторного прохождения медицинского осмотра, который может даже им навредить. Например, цифровая флюорография или рентгенография в 2-х проекциях (прямая и правая боковая) легких, маммография для женщин старше 40 лет являются обязательными процедурами при прохождении медосмотра, а согласно п. 11 Приказа Минздравсоцразвития России от 12.04.2011 № 302н предварительный осмотр является завершенным только в случае осмотра лица, поступающего на работу, всеми врача- ми-специалистами, а также выполнения полного объема лабораторных и функциональных исследований, предусмотренных Перечнем. В то же время флюорография и маммография должны по общему правилу проводиться не чаще 1 раза в год (флюорография) и 1 раз в 2 года (маммография). Кроме того, некоторые исследования напрямую не связаны с главными цетров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда» (далее по тексту - приказ Минздравсоцразвития России от 12.04.2011 № 302н), обязательного медосмотра (определение соответствия состояния здоровья работника поручаемой ему работе; динамическое наблюдение за состоянием здоровья работников, своевременное выявление начальных форм профессиональных заболеваний, ранних признаков воздействия вредных и (или) опасных производственных факторов рабочей среды, трудового процесса на состояние здоровья работников в целях формирования групп риска развития профессиональных заболеваний, выявления медицинских противопоказаний к осуществлению отдельных видов работ), поэтому и проходятся работниками крайне неохотно (например, осмотр женщин акушером-гинекологом с проведением бактериологического (на флору) и цитологического (на атипичные клетки) исследования не реже 1 раза в год).
Во-вторых, на практике нередки ситуации, когда работнику выдается направление на прохождение периодического медицинского осмотра в день, являющийся для него выходным, который зачастую следует сразу же после окончания рабочего дня. Особенно это актуально для работников, которым установлен сменный режим работы. Необходимо отметить, что, с одной стороны, обязанность работодателя направить работника на периодический медицинский осмотр только в его рабочий день действующим законодательством не установлена; с другой стороны, отсутствует и обязанность работника проходить медицинский осмотр в свой выходной день.
Законодательный пробел работодатели зачастую восполняют самостоятельно, устанавливая порядок направления работников на медосмотр локальными нормативными актами. Например, в п. 4 «Типовых правил прохождения работниками ОАО «РЖД» медицинских осмотров, психиатрического освидетельствования и психофизиологического обследования (в рабочее и нерабочее время) и возмещения работникам ОАО «РЖД» расходов, связанных с их прохождением» указывается, что работники ОАО «РЖД» проходят обязательные периодические медицинские осмотры в рабочее время; если в рабочее время это невозможно, осмотр проводится в нерабочее время. Данная норма устанавливает приоритет проведения медицинских осмотров в рабочее время, защищая таким образом права работников на отдых, но и не раскрывает случаи, критерии определения ситуаций, когда проведение медицинских осмотров в рабочее время невозможно, оставляя работодателю возможность направлять работников на прохождение медицинских осмотров в нерабочее время.
Попробуем оценить сложившуюся ситуацию с точки зрения анализа законодательства о рабочем времени и времени отдыха. Согласно ст. 107 ТК РФ выходные дни (еженедельный непрерывный отдых) являются разновидностью времени отдыха. Как отмечает А. Я. Петров, «российское трудовое законодательство не устанавливает порядок использования времени отдыха, оно лишь определяет общие нормы о его предоставлении в течение рабочего дня (смены), суток, недели и т.д. Термин «отдых» означает не только отдых в его буквальном смысле. Работник вправе использовать время отдыха по своему усмотрению». Следовательно, работник вправе отказаться от прохождения медицинского осмотра в день, являющийся для него выходным, что подтверждается судебной практикой. Следует отметить, однако, что в данном случае право работника на отказ от прохождения медицинского осмотра в свой выходной день имеет пределы: работодатель обязан отстранить от работы сотрудника, не прошедшего в установленном порядке обязательный медицинский осмотр в соответствии с ч.1 ст. 76 ТК РФ. Из анализа судебной практики следует, что суды рассматривают отказ работника от прохождения медосмотра во внерабочее время как обстоятельство, вызвавшее отстранение от работы не по вине работника, а, значит, требуют от работодателя оплатить это время как простой.
Если же работодатель желает направить работника на прохождение медицинского осмотра в нерабочее время, то, на наш взгляд, должны соблюдаться условия, предусмотренные законодателем для привлечения работника к работе в выходной день: должно быть получено письменное согласие работника и предоставлены гарантии в соответствии со ст. 153 ТК РФ.
В данном случае, на наш взгляд, можно провести аналогию с направлением работника в командировку в выходной/ нерабочий праздничный день. Как указывает Минтруд РФ в письме от 13 октября 2017 г. № 14-2/В-921, «по смыслу статей 106, 107, 166 ТК РФ выезд, приезд или нахождение командированного работника в пути в выходной или нерабочий праздничный день по распоряжению работодателя относятся к случаям привлечения работника к работе в выходные или нерабочие праздничные дни... Таким образом, дни выезда, приезда, а также дни нахождения в пути в период командировки подлежат оплате согласно статье 153 ТК РФ не менее чем в двойном размере». Имеется и судебная практика, подтверждающая справедливость данного подхода: так, в определении Приморского краевого суда от 16 февраля 2016 г. по делу № 331304 анализируется п. 2.14 коллективного договора компании, согласно которому для работников прохождение ежегодных и обязательных медосмотров... в дни отдыха и нерабочее время компенсируется в соответствии со статьей 153 Трудового кодекса РФ за фактически затраченное время по предоставлению руководителю подразделения соответствующих документов.
Если же работодатель понимает, что у него возникнут сложности с проведением медосмотра во внерабочее время, у него всегда имеется возможность реализовать прохождение работниками медицинского осмотра только в их рабочее время. Так, согласно п. 25 Порядка проведения обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда медицинская организация в 10-дневный срок с момента получения от работодателя поименного списка (но не позднее чем за 14 дней до согласованной с работодателем датой начала проведения периодического осмотра) на основании указанного поименного списка составляет календарный план проведения периодического осмотра (далее - календарный план). Календарный план согласовывается медицинской организацией с работодателем (его представителем) и утверждается руководителем медицинской организации. Полагаем, что на стадии согласования календарного плана работодатель может сравнить план проведения медицинского осмотра и графики сменности работников, направляемых для прохождения медицинского осмотра и устранить «предмет конфликта»: установить дату прохождения медицинского осмотра таким образом, чтобы она выпадала на рабочий день. Более того, данная обязанность работодателя может быть включена в локальные акты работодателя либо в коллективный договор в целях улучшения психологического климата в коллективе, а также создания условий для соблюдения работниками дисциплины труда и профилактики совершения дисциплинарных проступков.
Таким образом, следует признать, что несмотря на длительную историю существования обязательных медицинских осмотров в российском трудовом законодательстве, до сих пор нередки ситуации, когда их проведение оборачивается нарушением прав как работников, так и работодателей, что вызвано недостаточным вниманием законодателя к такому важному мероприятию в сфере охраны труда.
КЛЕПАЛОВА Юлия Игоревна
кандидат юридических наук, доцент кафедры трудового права Уральского государственного юридического университета, доцент
КУЧИНА Юлия Александровна
кандидат юридических наук, доцент кафедры трудового права Уральского государственного юридического университета, доцент